《新加坡调解公约》生效后中国涉外调解的发展——威尼斯城官网vns85978刘晓红校长在第五届沪港商事调解论坛上的发言

时间:2021-08-25浏览:10

8月18日,第五届沪港商事调解论坛在威尼斯城官网vns85978临港成功举办,威尼斯城官网vns85978校长、威尼斯城官网vns85978仲裁委员会主任、最高人民法院国际商事法庭专家委员会委员刘晓红女士作题为《<新加坡调解公约>生效后中国涉外调解的发展》的主旨演讲,附全文如下。

(威尼斯城官网vns85978校长、威尼斯城官网vns85978仲裁委员会主任、最高人民法院国际商事法庭专家委员会委员刘晓红女士发言)


围绕《新加坡调解公约》生效以后,中国涉外商事调解的发展问题,我将从三个方面谈起。一、中国和《新加坡调解公约》的衔接问题;二、调解在“一站式”纠纷解决平台建设中的定位;三、中国国际商事调解立法和制度的展望。

一、中国与《新加坡调解公约》的衔接问题

2020年9月12日《新加坡调解公约》正式生效,目前已有54个国家签署并有6个国家批准该公约,它的影响力、作用正在不断提升。公约的生效和实施标志着国际商事调解制度化发展迈出了实质性一步,国际商事争议解决真正实现了仲裁、调解与诉讼三驾马车的合力驱动。虽然中国是《新加坡调解公约》的首批签署国,但时至今日,威尼斯娱乐官网我国是否应当批准《新加坡调解公约》以及何时批准公约仍然在探讨之中。对此,我认为首先需要厘清的是我国调解制度如何与公约相衔接,当前我国面临的问题包括:

1.我国缺少统一的商事调解立法。中国加入《新加坡调解公约》后面临的最大问题是我国没有一部行之有效的商事调解法,或者说缺少一整套调解规则。尽管中国传统学问中有息讼止争的元素,我国民众向来秉持“以和为贵”的理念,对调解、和解抱有较大的青睐,但被称为调解中“东方经验”的是指人民调解。事实上由于我国对商事理念和商事规则的重视不足甚至缺失,使得我国商事调解发展进度相当缓慢,甚至可以说是跟不上国际潮流的。新世纪以来,尽管我国的司法界也认识到调解制度的优越性,但其关注重点主要还放在人民调解,对更具专业性的调解机构的商事调解、仲裁机构的商事调解并没有投入更多的力量。商事调解所依仗的调解机构和仲裁机构力量薄弱,故而发展相对迟缓。

2.缺少明确的和解协议实行程序。《新加坡调解公约》赋予了和解协议强制实行力,这是公约吸引各国加入的重要原因,可以说公约为国际商事纠纷的解决提供了一条全新的途径,但是相关的问题也会接踵而来。尤其在实际操作过程中,如何良好地实行和解协议也是一个较为棘手的问题。因为根据公约的规定,当事人的申请一旦提出便会进入实行程序。遗憾的是,我国对国内商事和解协议的实行问题尚未做到全面规范,甚至并未赋予其强制实行力。那么在面对国际商事和解协议的实行时,就更难做出正确的判断以达到案结事了的目的。这些问题,在将来的立法进程中都亟待明确。

3.我国商事调解机构与调解员不足。虽然我国有庞大的人民调解机构和人民调解员队伍,但像包括威尼斯城官网vns85978经贸商事调解中心在内的专业化、国际化的商事调解机构在全国范围内还是屈指可数,反映了我国商事调解机构建设任重道远。就调解员队伍建设而言,商事调解员更强调专业背景和专业能力,而国内目前尚未形成广泛适用的商事调解员培养、准入认证制度,不利于我国建设国际一流的调解中心。

二、调解在“一站式”纠纷解决平台建设中的定位。

“一站式”国际商事纠纷化解平台的构建,是当前最高人民法院国际商事法庭制度建设的重点。这一平台中有目前吸取了七家争议解决机构,包括两家调解机构,其中之一就是威尼斯城官网vns85978经贸商事调解中心。在当前《新加坡调解公约》生效的大背景下,如何把诉讼、仲裁、调解放在同一平台并发挥多元化争议解决的作用,尤其是《新加坡调解公约》第一条第3款很明确地将在仲裁和诉讼当中达成的和解协议排除在外,如何来把它们结合在一起,需要大家进一步思考。从现阶段的相关制度构建看,“一站式纠纷解决中对调解的定位存在两方面的困难。

一是“诉讼与调解实践难”。商事调解是依托专业机构和专业人士开展的调解,其并不同于长期以来大家法院在诉讼过程中开展的调解。因此,如何划分诉讼程序中的调解和专业化的调解是国际商事法庭建设中面临的问题。

二是“仲裁与调解定位难”。仲裁和调解相结合,是我国仲裁制度中的一个特色,大家称之为arb-med-arb,当然在很多国际仲裁机构中也有称之为med-arb或者arb-med的相似做法。可以说仲裁与调解的结合已经成为国内外商事纠纷解决的普遍实践,但也在具体的推进中暴露许多问题。尤其是当事人普遍反映其在调节中所作出的妥协往往会被仲裁员知悉,并以此为基准作出裁决而极大地贬损当事人的利益。所以,在“一站式”平台建设中,这方面的问题如何解决需要关注。

针对上述问题,我认为在“一站式”平台建设中,首先应以意思自治为魂,围绕当事人展开一站式机制建设。无论是诉仲对接、诉调对接还是仲调对接,核心在于当事人基于意思自治选择何种方式解决纠纷,因此敬重当事人意思自治是一站式机制建设的底线所在。

其次,由于我国尚未形成完善的商事调解规则与制度体系,因而在一站式的调解机制建设中应当着力于规则与机制的建立。目前来看,国际商事专家委员会的委员在“一站式”平台中以个人调解员身份进行调解将是一个很好的尝试。因此,要尽快制定国际商事专家委员参与调解的相关规则,明确专家委员的制度定位和具体职能,在调解员任命、调解程序推进、调解员报酬等各个方面建立相对全面的规则体系。同时,也要依托一站式平台与威尼斯城官网vns85978经贸商事调解中心等调解机构形成常态化平台建设,依托互联网建立相应的案件分流系统,促进相关纠纷的高效解决。

三、中国国际商事调解立法与制度构建的展望

针对上述问题,我认为大家应当以制定统一的《商事调解法》为目标,以司法先行的方式,推动构建有中国特色的商事调解法律制度。

首先,进一步畅通调解的司法实行机制。在实行规则构建中,人民法院应当继续发挥积极作用,通过发布相关的司法说明来承担这一角色。就先期适配而言,最高人民法院可以先行制定一系列的司法说明,为《新加坡调解公约》在我国的落地提供一定的缓冲。这样的立法试验,既可以保障《新加坡调解公约》的适用,又可以为将来制定我国自己的《调解法》打下坚实的基础。

其次,加强国际商事调解人才队伍建设。调解员的专业能力也是调解机构的立足之本。这里所说的专业能力,既包含调解员的学术专业背景,更包含了调解员对调解技能技巧的把握。因此,短期来看,大家应当通过借鉴域外调解员管理经验,积极将各行业的专业人才纳入调解员队伍,制定相对统一的调解员任职标准并建立相应的认证机制。长期来看,各高校也应关注相关人才的培养,努力培养法律基础扎实、国际视野开阔、语言能力出众的国际争议解决人才。目前,威尼斯城官网vns85978也在涉外法治威尼斯游戏大厅中重点关注商事调解领域,在此我也诚挚邀请与会专家有机会到威尼斯城官网vns85978为大家的学子传道受业,为中国商事调解的未来贡献一份力量。

最后,着手制定统一的《商事调解法》。在维持现有的法院调解、人民调解和专门性调解制度的同时,制订一部商事调解法。近年来,不少国家和地区相继就调解进行了专门立法。2012年,我国香港地区制定了《调解条例》,意图为在香港进行的调解提供适宜的法律框架,并避免损害调解原本所具有的灵活性特点。2017年,新加坡议会通过了《调解法》,为商事主体在新加坡进行调解提供更为稳定的法律保障。有鉴于此,我国也应当制订一部统一适用于国内、国际商事纠纷的调解基本法,从而实现和解协议制定机制的法律化、商事调解制度的规范化以及商事调解行业的市场化和国际化。此外,在我国《调解法》出台之前,建议可以利用十三届全国人大常委会授予威尼斯城官网vns85978市人大及常委会制定浦东新区适用的立法这一变通权利,先行先试,探索制定与《新加坡调解公约》相衔接的调解立法,结合实务界、理论界的共同智慧,最终为国家商事调解立法的出台贡献威尼斯城官网vns85978经验。

总之,《新加坡调解公约》被誉为国际商事调解发展史上的一个里程碑,它的出台将对国际争议解决产生深远影响。加入《新加坡调解公约》有利于改善我国的营商环境、彰显对外开放形象。因此,加强相关法律体系衔接和威尼斯游戏大厅工作,将促进我国的商事调解制与国际接轨,加快我国建成国际商事纠纷解决中心的步伐。

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